Международный управленческий контракт о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (между российской организацией и управляющим — иностранным юридическим лицом)

Видео:Всё международное право за 50 минутСкачать

Компания-нерезидент – единоличный исполнительный орган ООО

При выстраивании холдинга с иностранной компонентой очень часто возникает вопрос, можно ли назначить управляющим российского хозяйственного общества иностранную компанию? Отсутствие прямого законодательного ответа не способствует развитию данного института и приводит к дополнительным затратам. Анализ российской законодательства и практики позволит ответить на поставленный вопрос.

Интеграция российской экономики в мировую провоцирует постоянную динамику корпоративных, способствует их усложнению и модификации. Все чаще мы сталкиваемся с примерами, когда общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) делегируют полномочия единоличного исполнительного органа профессионалам – управляющим компаниям. Как правило, функции директора ООО передаются головному хозяйственному обществу либо подконтрольной ему организации. В этом случае головное общество получает возможность не только оперативного контроля за деятельностью дочерней организации, но и непосредственного административного воздействия. Однако нередки случаи привлечения сторонней организации в качестве управляющей. Если в первом случае речь идет о построении вертикальной холдинговой структуры, то привлечение сторонней компании в качестве исполнительного органа не устанавливает подобных (холдинговых) отношений. Дело в том, что между управляющей организацией и ООО во втором случае не возникает отношений экономической субординации, управляющая организация обязана действовать в интересах общества, согласно его указаниям, и несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные ее виновным действием (бездействием)1.

При очевидной сложности конструкции привлечение внешней организации по договору управления в качестве единоличного исполнительного органа достаточно популярно2. Обусловлено это целым рядом причин.

Например, в случае привлечения управляющей организации к имущественной ответственности реальной становится возможность компенсации управляемому обществу убытков, причиненных виновными действиями (бездействием) исполнительных органов в порядке, установленном ст.

44 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»3.

Налоговый аспект

Использование института внешнего корпоративного управляющего привлекательно с налоговой точки зрения.

Так, управляющая организация в отдельных холдингах используется в качестве одного из механизмов финансирования в группе компаний: выплата вознаграждения данной организации – неплохой, с точки зрения налогообложения, способ изъятия у дочерних компаний денежных средств и их аккумулирования на счетах головной компании, в частности, для дальнейшего инвестирования и перераспределения денежной массы. Привлечение управляющей компании позволяет оптимизировать налоговые расходы в рамках группы компаний посредством трансфертного ценообразования, а именно, когда часть налоговой нагрузки в холдинге переносится на льготный режим налогообложения – на управляющую организацию, применяющую, в частности, упрощенную систему налогообложения и, соответственно, освобожденную от уплаты налога на прибыль, налога на имущество организаций, ЕСН и НДС. Расходы на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также на приобретение услуг по такому управлению включаются в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией (подп. 18 и 19 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ). Тем самым головная компания и (или) дочерние компании холдинга вправе отнести расходы по оплате услуг управляющей организации к расходам, уменьшающим налогооблагаемую прибыль общества4.

Правовое регулирование

Несмотря на распространенность института корпоративного управления, законодательное определение управляющей компании раскрывается только посредством привязки к инвестиционным фондам, паевым инвестиционным фондам и негосударственным пенсионным фондам.

https://www.youtube.com/watch?v=hiQcdHgWZ4M

Может ли компания-нерезидент, зарегистрированная в соответствии с законодательством иностранного государства, выступать в качестве единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью? Иначе – может ли быть директором ООО иностранная компания?

Согласно положениям Гражданского кодекса РФ (ст. 53) любое юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с нормами законодательства и учредительными документами общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется посредством единоличного исполнительного органа общества (или единоличного исполнительного органа и коллегиального исполнительного органа).

Законом предусмотрено, что единоличный исполнительный орган уполномочен действовать от имени общества, представлять его интересы, совершать сделки, выдавать доверенности от имени хозяйственного общества, издавать приказы о назначении на должности, о переводе, увольнении работников ООО, а также осуществлять иные полномочия, не отнесенные к компетенции общего собрания участников ООО.

Единоличным управляющим органом ООО (избираемым общим собранием участников ООО на срок, определяемый уставом) может быть только физическое лицо (ст. 40 Закона об ООО). Исключение из этого правила – управляющий (ст. 42 Закона об ООО).

Общество вправе передать осуществление полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность предусмотрена уставом. Из содержания статьи 32 (подп. 2 п. 2.1) настоящего закона явственно следует, что управляющим органом ООО может быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Управляющей организации передается весь объем полномочий, который определен действующим законодательством и уставом хозяйственного общества для единоличного исполнительного органа.

Таким образом, вырисовывается следующая схема: в качестве директора ООО выступает иностранная компания (например, зарегистрированная в соответствии с законодательством Англии FOREX LTD5). Представляет английскую компанию физическое лицо – директор FOREX LTD.

Им может быть как гражданин РФ, так и иностранное физическое лицо (в своем примере мы не будем усложнять цепочку наличием корпоративного директора в иностранной компании).

В итоге управление российским ООО сконцентрировано в руках английской компании, а действует от имени FOREX LTD и, соответственно, представляет ООО директор английской компании.

Цели создания такого холдинга с иностранным элементом или привлечения сторонней организации могут быть абсолютно разными (оптимизация налогового бремени, структурирование бизнеса, усиление контроля, возможность использования неограниченного круга управленческих ресурсов и пр.).

Если иностранный компонент не усложняет повседневного управления обществом (например, директором FOREX LTD является гражданин РФ), то положительный экономический эффект, приносимый подобными решениями, преобладает над затратами, ложащимися на организаторов предприятий.

Желание российской компании делегировать функции директора иностранной компании становится понятным.

Передача полномочий единоличного исполнительного органа юридическому лицу

Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющему осуществляется на основании договора, условия которого подтверждаются на общем собрании участников ООО.

Договор с управляющей организацией является гражданско-правовым, в нем содержатся отдельные элементы договоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказания услуг, безвозмездного пользования (например, имуществом, предоставляемым управляющей организации).

Данные положения дают право некоторым цивилистам рассматривать такой договор как смешанный гражданско-правовой договор (ст. 421 ГК РФ).

По вопросу передачи полномочий единоличного исполнительного органа юридическому лицу существуют две противоположные точки зрения:

1. при передаче таких полномочий юридическому лицу управляемое хозяйственное общество должно сменить свое место нахождения, указав в своих учредительных документах место нахождения управляющей организации и принять меры для внесения изменений в свои учредительные документы, а также предпринять меры для передачи налогового дела в налоговую инспекцию по месту нахождения управляющей организации;
2. при передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации смена места нахождения юридического лица не требуется.

«Передача по договору полномочий единоличного исполнительного органа общества другому юридическому лицу, имеющему иное местонахождение, не означает, что у общества в данном случае отсутствует исполнительный орган или что изменяется местонахождение исполнительного органа общества. Поскольку место нахождения юридического лица имеет существенное значение для определения правоспособности юридического лица, подсудности споров, для решения вопросов, связанных с уплатой налогов и неналоговых платежей, временная передача функций (или их части) управляющей организации не должна кардинально изменять местонахождение этого юридического лица и лишать контролирующие органы возможности осуществлять проверки его деятельности» 6.

Статьей 54 Гражданского кодекса РФ установлено, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Уплата налога организацией, не имеющей обособленных подразделений, производится по месту ее нахождения. Представление деклараций и уплата налога на прибыль производятся по месту нахождения организации, а не по месту нахождения управляющей компании7.

Рассмотрим правовую сторону делегирования исполнительных полномочий.

В России основополагающим критерием, используемым для определения налогового резидентства юридического лица, является место государственной регистрации.

Согласно закону «О налоге на прибыль предприятий»8 плательщиками налога на прибыль являются предприятия и организации, которые зарегистрированы в качестве юридических лиц согласно законодательству Российской Федерации, что соответствует ст. 11 и гл. 25 НК РФ.

Специальными нормами об ООО9 не предусмотрено запрета на передачу обязанностей исполнительного органа иностранной компании. Однако на практике известны случаи отказа налоговых органов в регистрации ООО, где управляющей компанией выступает иностранное юридическое лицо.

Отказ инспектора налоговых органов матировали, ссылаясь на содержание ст.

50 ГК РФ: «Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий».

Согласно п. 1 ст. 1186 ГК РФ право, применимое к гражданско-правовым отношениям, осложненным участием иностранных юридических лиц, определяется в соответствии с международно-правовыми договорами РФ, ГК РФ, другими федеральными законами (п. 2 ст. 3 ГК РФ), а также обычаями делового оборота.

Статус организации в качестве юридического лица, организационно-правовая форма, правопреемство, содержание правоспособности, порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятие на себя гражданских обязанностей, способность юридического лица отвечать по своим обязательствам определяется на основе личного закона юридического лица, то есть в соответствии с правом страны, где учреждено данное юридическое лицо.

Поскольку действующее законодательство не содержит каких-либо ограничений относительно возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа иностранному юридическому лицу, полагаем, что договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа может быть заключен с иностранной коммерческой организацией, зарегистрированной согласно закону страны регистрации.

Тем не менее налоговые инспекторы, выдавая очередной отказ в регистрации ООО, директором которой является иностранная компания, исходят из буквального и узкого толкования нормы ГК РФ, без учета специальных норм, регулирующих отношения, осложненные иностранным элементом.

Считаем такую позицию неверной и противоречащей нормам закона. По нашему мнению, полномочия единоличного исполнительного органа ООО могут быть делегированы иностранной организации на основании соответствующего договора, если возможность такой передачи предусмотрена уставом ООО.

Отсутствие законодательного регулирования, судебных прецедентов, рекомендаций не способствует развитию данного института, вызывая только спорные вопросы и недоумение.

Полагаем, что внесение изменения в Закон об ООО не только прояснит вопросы, связанные с регистрацией ООО с иностранным корпоративным директором, но и позволит избежать ненужных затрат учредителей компаний, способствует избежанию двусмысленного толкования норм права.

Решение о привлечении стороннего управляющего может быть принято как в момент регистрации ООО, так и в процессе осуществления обществом хозяйственной деятельности.

Видео:Организационно-правовые формы коммерческих организацийСкачать

Передача полномочий исполнительного органа управляющему

Сегодня крупные организации и Акционерные Общества, желающие оптимизировать бизнес-процессы и вывести копанию на новый уровень, все чаще привлекают профессиональных управляющих, заменяющих собой руководство.

Передача полномочий исполнительного органа управляющему в Москве – шаг оправданный и законодательно разрешенный, но требующий документального оформления, знания тонкостей данного процесса и соблюдения обязанности об уведомлении налоговой инспекции.

Кому можно делегировать полномочия ЕИО?

Закон допускает передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, в статусе ИП или коммерческой организации, специализирующейся на управлении АО. Но в отношении крупных организаций, к которым относятся Акционерные Общества, наиболее рационально воспользоваться услугами именно управляющего.

Особенности передачи полномочий

При передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему происходит замена наемного работника – генерального директора, директора или президента – профессиональным управленцем, который не состоит с АО в трудовых отношениях, а значит, уже экономит финансовые средства.

Полномочия руководителя либо приостанавливаются на время, либо полностью прекращаются в зависимости от прописанного в Уставе порядка. АО, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, реализует гражданские права и принимает на себя обязанности через него.

Управляющему, заменившему руководителя, передается весь объем полномочий, на основе Устава и действующего законодательства РФ.

Преимуществам передачи полномочий ЕИО управляющему

Передача функций единоличного исполнительного органа управляющему  востребована благодаря следующим преимуществам:

• Увеличение эффективности деятельности АО вследствие профессионализации текущего управления им;
• Минимизация управленческих расходов;
• Возможность отнесения расходов на оплату услуг управляющего к категории затрат АО, уменьшающим прибыль, облагаемую налогом;
• Обеспечение оперативного контроля за деятельностью филиалов и дочерних обществ;
• Повышение влияния головной организации на руководителей подконтрольных обществ;
• Обеспечение единой политики управления организацией;
• Оптимизация налогообложения.

Первоначальный этап

На первоначальном этапе нужно ознакомиться с кандидатурами управляющих — индивидуальных предпринимателей, почитать отзывы об их работе, получить консультации с единственной целью: понять, кто из кандидатов подходит для вашего бизнеса. Если вы не уверены, что сможете самостоятельно выбрать оптимальную кандидатуру, то сотрудники компании «РегСтар» всегда готовы помочь.

Принимаем решение

Когда кандидат выбран, то передача полномочий происходит на основе решения, принимаемого либо единственным участником АО, либо на основании протокола общего собрания.

Важно: решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества управляющему принимается Общим Собранием Акционеров только по предложению Совета Директоров (или Наблюдательного Совета).

В решении следует отразить следующие условия:

• Порядок и сроки прекращения полномочий действующего единоличного органа управления;
• Порядок и сроки передачи полномочий;
• Ф.И.О. управляющего (как в паспорте);
• Лицо, подписывающие договор с управленцем от имени общества;
• А также ключевые моменты договора, подписываемого с ИП.

Разработка договора с управляющим

После подбора кандидата на роль управляющего и принятия решения общего собрания или единственного участника приступаем к разработке соглашения, в котором большое внимание уделяется условиям договора (утверждаются СД).

Договор с управляющим от имени Общества подписывает лицо, председательствующее на ОСА, либо председателем СД (Наблюдательного совета).

Договор о передаче полномочий не должен содержать признаки трудового договора. В противном случае ФНС признает подобное соглашение трудовым договором. Это грозит доначислением налогов с привлечением к налоговой ответственности.

Поэтому, если вы сомневаетесь в собственных силах и не уверены, что договор предложенный управляющим не содержит признаки трудового соглашения, доверьте это профессионалам. Опытные и квалифицированные сотрудники компании «РегСтар», подготовят проект договора, о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему или выполнят правовой анализ, уже имеющегося соглашения.

Важные моменты договора

В договоре о передаче функцией исполнительного органа юридического лица единственному управляющему, следует указать:

• Наименования и реквизиты сторон;
• Права и обязанности сторон;
• Порядок и условия последующего ограничения полномочий, переданных по договору;
• Срок, в течение которого, АО передает печать и дела управляющему;
• Размер и порядок выплаты вознаграждения.
• Порядок разрешения споров;
• Дату вступления в силу настоящего договора, срок его действия и порядок прекращения.

Важно: управляющий всегда действует от имени и в интересах АО, основываясь на принципах добросовестности и разумности. Если же управляемому Обществу действиями управляющего были причинены убытки, то он возмещает их в полном объеме, за исключением случаев, когда иное предусмотрено договором.

Внесение изменений в ЕГРЮЛ

О принятом решении, о передаче полномочий и заключенном договоре с управляющим в трёхдневный срок следует уведомить ФНС. Поскольку информация о руководстве АО (о лице, которое вправе действовать от имени Общества без доверенности) содержатся в ЕГРЮЛ, то передача по договору таких полномочий обществом управляющему также фиксируется в реестре.

https://www.youtube.com/watch?v=IalTNND0HvU

Для этого в регистрирующий орган подаются следующие документы:

• Правильно заполненная актуальная редакция формы Р14001;
• Принятое решение;
• Договор с управляющим.

Форма Р14001 заверяется нотариально перед подачей в регистрирующий орган. Нотариусу потребуются для этого:

• Паспорт и ИНН заявителя;
• Свежая выписка ЕГРЮЛ;
• Учредительные документы;
• Протокол/Решение;
• Договор с управляющим.

По окончании регистрации изменений, которая происходит в течение 5 рабочих дней, заявитель получает лист записи ЕГРЮЛ. Чтобы не допустить отказа со стороны ФНС нужно ознакомиться с правилами заполнения регистрационных форм или доверить это профессионалам «РегСтар».

Способы подачи документов

Документы в ФНС подаются:

• Заявителем лично;
• Через представителя (доверенность);
• По почте (отправление с объявленной ценностью и с описью вложения);
• Через интернет (портал «Госуслуги», сайт ФНС) при наличии ЭЦП;
• При помощи МФЦ.

Что дальше?

После того, как ФНС зафиксировала изменения, АО следует внести изменения в карточку с образцами подписей и печатей в тех кредитных учреждениях, где открыты счета компании и проинформировать контрагентов.

Действие договора, подписанного с управляющим, прекращается в связи с истечением его срока. АО может отказаться от услуг управляющего, уполномоченного решением СД или единственного участника на исполнение функций ЕИО, в любое время.

Почему выбирают нас и наши преимущества

Как видно, смена ГД (президента, директора, исполнительного директора) на управляющего в АО сложный процесс. Поэтому доверить его лучше профессионалам, обладающим необходимым уровнем правовых знаний и положительным опытом.

Специализируясь на оказании правовой помощи компаниям и ИП, квалифицированные и опытные сотрудники компании «РегСтар, предлагают лучшие условия для сотрудничества каждому клиенту, а именно:

• Персональный подход к каждой задаче;
• Обширный спектр оказываемых услуг;
• Консультирование в доступном для клиента формате (письменно, устно, по телефону, скайпу, интернету);
• Информационная поддержка в ходе выполнения поручения;
• Регулярное повышение уровня знаний и квалификации;
• Отслеживание законодательных изменений;
• Соблюдение конфиденциальности и оперативность;
• Официальная работа на основе заключения договора;
• Демократичные цены;
• Гарантированный результат.

Обращаясь в нашу компанию, вы можете получить оперативную помощь как на конкретном этапе: выбор управляющего, подготовка решения, разработка проекта договора, внесение изменений в ЕГРЮЛ, так и заказать комплексную услугу передачи полномочий «под ключ».

Мы уверены, в лице компании «РегСтар» вы получаете качественное юридическое обслуживание, эффективное достижение любых целей и надежного партнера на долгие годы.

🔍 Видео

Правовая помощьСкачать

Публично-правовые образования. Обществознание ЕГЭ.Скачать

Финансовое право. Лекция 2. Источники ФП. Финансовый контроль. Органы финансового управления.Скачать

Внешнеэкономический контракт: условия, структура и порядок составленияСкачать

Взыскание налоговой задолженности с физических лицСкачать

Закон о банкротстве физлиц: как будет работать на практикеСкачать

Ведение международного бизнеса_ компании, счета, налоги. Interlegal. 16.04.2021Скачать

Налоговые правила организации деятельности в группе компаний. Ценовой контроль. Фрагмент сессии.Скачать

Что категорически запрещается делать должнику во время процедуры банкротства? Ошибки в банкротствеСкачать

Международное правоСкачать

Вебинар Pravo Tech: «Налогообложение внутригрупповых услуг. Перезагрузка»Скачать

2.2. Общие положения о залогеСкачать

Вебинар "Правовые основы международной коммерции. Часть 8"Скачать

Основания и порядок одностороннего отказа от исполнения контрактаСкачать

Вебинар «Особенности исполнения решений судов на территории России и Китая»Скачать

Международная практика в правовом регулировании данных и возможности её применения в РФСкачать

Структурированный (цифровой) контракт по закону № 44-ФЗ. Новое видео в системе КонсультантПлюсСкачать